基诺特人

特拉华州’无人认领的财产执法继续发展:估计与公平

迈克尔·霍顿(Esq。)和Brenda R. Mayrack,Esq。,Morris,Nichols,Arsht&Tunnell LLP

2012年1月27日

要查看本文的脚注,请单击此处。

上个月,特拉华州的无人认领局公布了一份清单,其中列出了上一年该州收到无人认领的18,000多名业主的年报,该报纸的插页要求有36张全尺寸的几乎显微印刷的页面。1 尽管对于朋友,家人,邻居和偶尔的名人来说,查看此列表和其他类似列表始终是一个有趣的练习,2 许多所有者可能没有意识到的是,该财产(即可以与特定且确定的所有者联系在一起并可能在某天由所有者主张的财产)仅占特拉华州每年从无人认领的4亿美元收入中的一小部分属性。3

无人认领或废弃的财产通常包括各种类型的有形或无形财产,根据法律,持有人在经过一段休眠期或与财产所有者没有联系后必须将其转移到适当的状态。理想情况下,各州为了失去的所有者的利益而拥有该财产,他们有时会提出主张。

尽管如此,支付给特拉华州的无人认领财产收入中有很大一部分没有确定的所有者。取而代之的是,特拉华州从对所有者责任的估计中获得了绝大部分无人认领的财产收入,该州随后可以将其支出的钱用作年度预算的一部分,因为没有所有者会主动提出要求。像许多其他州一样,特拉华州越来越多地依赖无人认领的财产作为州收入的重要组成部分,而近年来,其他更常规的来源(例如所得税)却有所减少。 4

美国最高法院的几项重要裁决,5 结合特拉华州作为大多数美国公司和商业实体的合法所在地,6 为特拉华州提供了获利的机会,以获取估计数亿美元的无人认领财产收入。毫不奇怪,特拉华州利用了其独特的处境,并且在收集无人认领的财产方面变得越来越有主见,最明显的是:

  • 继续严重依赖合同审计公司用来量化持有人责任的估计方法;和
  • 在检查中要更加注意新的财产类型,特别是构成公司无形所有权或债务的财产。

本文将讨论这些问题,并建议步骤持有者(无论当前是否正在接受审核)应考虑采取哪些措施,以最大程度地减少潜在的无人认领财产责任。

答:“合理”的估计?
2010年7月,特拉华州通过了第272号参议院法案,对无人认领的财产法规12 Del。C.§§1130等进行了重大修订。7 除了建立行政上诉程序之外,持有人可以在其中质疑责任评估8 并从特拉华州对无人认领财产的定义中删除某些与库存相关的会计分录(“未发票的应付帐款”) 9 首次授予的立法明确表示该州使用估算的法定权力10 在没有足够记录的情况下确定持有人的责任。11

在参议院第272号法案通过之前,尽管缺乏具体的法定权力,特拉华州多年来一直定期采用各种估算方法来确定持有人的责任。相反,统一的无人认领财产法可以追溯到1981年并在1995年的修订版中明确表示,当记录不足时可以进行评估。 12

特拉华州在没有法定权限的情况下使用估计数,一直是持有人对特拉华州无人认领的财产执法制度的批评。参议院第272号法案试图承认特拉华州的过往做法,并指出“采用估算技术是一种被接受的常规做法,被遗弃和无人认领财产的持有人以及州立陪审员在确定持有人向法院报告和支付此类财产的责任时使用持有人记录不足的时期。”13 此外,大会在通过立法时“希望批准并申明,在没有足够记录的情况下,国家保管人具有固有的权力来估计被遗弃和无人认领的财产责任。”14 与该法案的大多数其他规定一样,参议院第272号法案对预算使用的授权于颁布后生效。15

像1981年和1995年的《统一无人认领财产法》一样,特拉华州要求使用的任何估算方法都必须“合理”:

如果在本章规定的期限内可获得的持有人记录不足以允许编写报告,则州陪审员可以要求持有人向本国报告并向本国支付应予处置的废弃或无人认领财产的数量,但没有报告说,国家代管人根据持有人的任何可用记录或通过任何其他合理的估算方法合理地估计应付款。16

特拉华州’s unclaimed property statutes, however, unlike the Uniform Acts,17 不需要持有人在指定时间内保存记录。18

有了明确的使用估计权的权利,持有人应该期望特拉华州-以及代表特拉华州进行审核的合同审计公司-将继续应用和完善估计技术以确定持有人的责任。但是,持有人可以并且应该在检查过程中采取步骤,以确保特拉华州及其合同审核员进行的任何估算都是“合理的”。

构成“合理”估计的问题仍然是一个公开且有争议的问题,很可能将由行政复议流程解决,并最终由法院解决。在法院没有其他信息的情况下接受“合理”或“可靠”估算的其他情况下,要求估算“合理”与特拉华州判例法一致。19

根据我们的经验,无人认领的财产审计师在构建负债估计时会依赖于基本假设,包括使用最近的业务活动来代表历史活动-有时可以追溯到1981年20 –并使用某些帐户或子公司代替其他帐户或子公司–甚至整个公司。审计师还依靠统计抽样来减少用于研究和审查的个人支票或贷方数量。这样的假设和抽样虽然可能对国家的合同审核员来说是很方便的,但可能导致估算的负债从根本上歪曲了公司的历史活动,因此并不是追溯到1981年的“合理”或准确的负债估算。这对于在过去30年中其业务活动发生了重大变化的所有者。

接受审计的持有人应仔细审查审计师选择的基准年以及代表帐户和法人实体,以确保抽样活动公平地代表了他们的历史和整个公司的业务活动,因此是“合理的”。持有人还应考虑使用经验丰富的倡导者和统计专家来分析和质疑审计师使用的假设和抽样技术。

持有人还应记住,合同审核员以及他们采用的任何估计方法,都必须遵守特拉华州法律并获得特拉华州州立陪审员的批准。因此,持有人应该对他们对审计师的估计是否“合理”存在担忧,毫不犹豫地与特拉华州接洽。该州的行政审查程序 21 并且–最终–法院可能成为有关“无理的财产责任”的“合理”和法律估计的最终仲裁者,持有人应在此领域充分考虑其选择。

B. 特拉华州’s renewed – or new – interest in equity property?
像大多数州一样,特拉华州一直认为权益财产,即构成无形所有权或公司债务的财产,正如无人认领财产的定义所指。但是,直到最近,特拉华州才表现出对检查持有人对该房产类型的遵守情况的特殊且一致的兴趣。持有人(无论当前是否正在接受审核)应了解这种发展的影响,并采取相应的措施以最大程度地降低其风险。

特拉华州对无人认领财产的定义,见《特拉华州法典》第12条第1198(11)款,其中包括:“(iii)公司的无形所有权,无论是否以股票,债券和其他证券为代表; ……(v)股利,现金或股票; (vi)法团或协会的会员证书; …(viii)持有人存放于受托人的受托人的资金,用以支付股利,票息和股票和债券的清算价值给所有者; …(ix)赎回股票和债券的资金。”

这类似于1981年和1995年的《统一无人认领财产法》中的规定。22 尽管有特拉华州的包容性定义,但近年来该州对该类型的关注很少。通常,受审核的持有人只需要回答一些例行问题,并要求州合同审计员记录有关其与权益相关的财产的合规程序的要求。确认持有人与转让代理人之间的持续合同关系后23 负责无人认领的财产报告的审计师通常不对此财产类型进行进一步的调查,而将注意力转移到工资单,应付账款和应收账款等更常规的总账财产类型上。在与特拉华州进行的此类审计结束时,和解协议通常包括所有财产类型,包括与权益相关的财产。

然而,在去年,特拉华州对公平的态度发生了巨大变化。根据我们的经验,特拉华州现在几乎全盘坚持与持有人达成和解协议中的“股权分担”(即明确排除股权财产)。特拉华州一直在敦促此类“解决方案”,即使持有人试图解决已经进行了数年的审计工作-除了最初的征求要求外,很少或根本没有对该物业类型进行调查。

对于已经完成并结算其总账审计的持有人,特拉华州现在很可能在先前结算后不久或数年内发起一个全新的审计,而该审计仅专注于与权益相关的财产。如果尚未经过特拉华州的股权审计,则持有人可能希望利用这一机会来审查其转让代理协议的条款及其转让代理的合规程序。

对于目前正在接受审计的股东(甚至多年来,迄今为止对股权相关财产的调查很少或没有进行调查),特拉华州一直在开始新的并行审计阶段,特别侧重于股权。这些股权审计通常由与总账审计不同的审计员团队进行,并且具有大量信息请求的特征,所寻求的信息比总账审计团队最初就股权问题提出的敷衍问题要详细得多。

通常,这些信息请求寻求的信息不是持有人所拥有或掌握的,而是与持有人的转让代理人(或在某些情况下,转让代理人的卖方)一起存在的信息。因此,持有人必须与他们的转让代理人和这些供应商合作,以遵守审核员的要求。

在这种情况下,持有人应坚持与合同审计师签订保密协议,以充分保护审计师要求的与权益相关的信息,而不论持有人,转让代理人或转让代理的卖方是否维护该信息。为此目的,与先前的总账审计和随后结算的总账审计或正在进行的审计的总账阶段达成的保密协议可能或可能不足够。

此外,每个持有人都应仔细考虑与权益相关的财产的实际无人认领财产责任是否由持有人作为“无形所有权权益的签发人”承担,24 与转让代理,或与另一方。尽管特拉华州无人认领的财产法规认为“签发者”“此类财产的持有人”,25 确定责任可能取决于发行人与其转让代理人和其他方之间的合同关系的确切性质,以及哪个实体拥有有关财产的“拥有”权。26 这些和类似的决定可能必须根据具体情况进行考虑,因为在这个基本问题上似乎没有明确的权限。27 持有人及其辩护人应监测这一领域的发展,以确保持有人及其代理人确定与股权有关的财产的适当责任(如有)。

随着特拉华州对估算技术的持续和不断发展的使用,以及对与股权相关的财产的相对较新和越来越多的兴趣,持有人及其辩护人将必须采取措施以确保保护持有人的利益。随着国家及其合同审计员采用新的策略,持有人可以并且应该采取措施,通过坚持“合理”的估计并确保对持有人和转让人的机密信息进行充分保护,来最大程度地减少其责任。

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